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空白罪状发展现状及立法完善研究

作者:完美论文网  来源:www.wmlunwen.com  发布时间:2020/2/4 10:26:16  

摘要:行政刑法的发展现状可以看出,我国各部门法律体系基本完善。中国特色社会主义法律体系的骨架已经构建,而各个部分的血肉也已经基本补充完整,但是我国法律建设依旧任重道远,关键在于各个部分的血肉并未长合完整,尚不能形成一个运转完美的系统,行政法与刑法也正处于这样尴尬的境地。由此看来,亟需相关部门将我国行政刑法进一步修改完善,以期刑法与行政法之间更加协调有序,而空白罪状在一定程度上发挥了骨节的作用,因此,处理好空白罪状的法律适用问题就变得极为重要。

关键词:行政刑法; 空白罪状; 核心法益;

一、近年来空白罪状的发展

(一)发展背景及现状

空白罪状的产生与刑法的相对确定性密切相关。刑法的部分犯罪形式与内容和其他部门法密切相关,因此可以从其他部门法作援引;再者,刑法作为国家的保障性法律,应当具有一定的稳定性,因此不便于大修大改,但是由于社会变化速度很快,需要随之变动规范的法律,而相对于刑法来说,其他部门法的改变相对容易,可接受性更强。基于上述原因,空白罪状在刑法中占有较大比重。空白罪状以触碰前置性规范为前提,因此具有双重违法性,该结构与行政犯类似,因此,从行政刑法的发展可以窥见空白罪状的适用困境。从世界范围来看,行政刑法的萌芽于德国,目前被世界范围内广泛认可的行政刑法的源头是《警察刑法》,尤其是郭氏理论提出后1,大量经济刑法的产生,不仅细分了刑法与经济互动产生的规制对象,也推动了刑法这一部门法与各个领域产生日益紧密的联系。换角度来说,行政刑法的建立有其必然性,随着法治国家的建立,国家干预的范围进一步拓展,并且,随着全民知识水平的提升和社会科技、经济的迅速发展和进步,社会问题变得更加复杂多变,原本由行政法规范的行为逐渐侵害到了更广泛的法益,甚至威胁到了社会秩序。此时,应当由刑法进行控制与处罚,这类问题通常表现为披着行政的外衣,表面上符合行政法管理的范围,但实质上却侵犯了刑法的保护法益,我们将之称为“行政犯”。

(二)存在的问题

1.部门间的转换条件模糊

由于该类罪犯涉及到两个部门法,因此具有双重违法性,在构成要件的认定上,就应当首先对该类犯罪的性质作出判定,针对性质制定相关立法阐述构成要件。但是正因为该类犯罪具有双重违法性,在两个部门法间寻求平衡变得极其困难,就容易出现口袋化和极端化的现象。比如行政刑法规范的行为具有双重违法性,该行为首先违反行政法,又因进一步发展,违反刑法保护的法益,因而受到刑事处罚,追究刑事责任,而在“进一步发展”的认定过程中,由于空白罪状的存在,法律规定并不明确,此时若要这项法律规定真正落地,就需要司法解释对实际案例予以指导,而在各项司法案例中,由于过分重视司法的执行可能性,规范的时候往往忽视了法益的保护,而仅仅流于对行为量的限制。如在南京市发生的首起涉嫌非法倒卖土地使用权案2,被告人刘某以倒卖土地使用权罪被判处有期徒刑4年6个月,并处罚金1600万元。在这个案例中,就牵扯到从非法转让这一行政违法行为到非法倒卖土地使用权罪这一刑事犯罪行为的转化,而该项罪名在刑法中的规定即表现为空白罪名的形式,在228条和231条中也写明了援引《土地管理法》的规定,表明在“情节严重”的情况下将行政不法转化为刑事违法,而在最高院发布的相关司法解释中也对“情节严重”作出了相关规定,但值得注意的是,在最高院的司法解释中,前四条均是关于行为不法量的相关规定,而在其中行为模式仍然符合行政不法的构成要件,也就符合“前置法定性+后置法定量”的定案公式3,违背立法者将行政法和刑法区分立法的初衷。

2.前置性规范间缺乏适用标准

我国法律体系中对于空白罪状的限制在于前置法律规范的援引,通过前置法律规范的确定性就可以保障刑法规范的明确性,进而贯彻“罪刑法定”和“法无明文规定不为罪”原则。但是由于并不是每一条空白罪状都有着确定的前置规范,尤其是在许多案例中,我国的行政法典还未颁布的情况下,想要具体到某一部法律规范是一件十分困难的事情,尤其是想要在诸多法律中寻求一部具体而又适合各种案件、具有较强可操作性是更加困难的事情。比如引起热议的“赵某非法持枪案”,射击摊位是各个景点都会有的吸引眼球的营利活动之一,主要面向少年儿童,主要活动为击爆气球。在广大人民群众的认知里,仅为玩具手枪,且子弹为塑料子弹,杀伤力很小,几乎没有出现致伤或死亡的情况。但是根据这条空白罪状所指向的前置性规范,却出现了两个,分别是公安部制定的《枪支致伤力的法庭科学鉴定依据》和全国人民代表大会制定的《枪支管理法》4,由此法院根据前者进行裁决,才出现了赵某因射击摊位被判刑的结果,这样的不明确性,不仅会让判决结果出人意料,也会大大挑战刑法的威严。

二、关于空白罪状的立法建议

(一)强化“侵害法益”核心要件的判断

构成要件由一系列主客观要素组成,共同认定犯罪,但是不同部门法区分立法的原因在于研究对象不同,即保护法益不同,因此,要想保持好不同部门法间的适用平衡,清晰其界限,就要从“法益”入手。在刑法典第2条,就已经对刑法所保护的法益做了详尽的描述,简单概括来讲是“制度、私权利和秩序”,而就行政法来说,更强调维护制度的运转。因而在笔者看来,行政法更像是用一套制度来维持另一套制度,而刑法所保护的制度,就包括行政法作为手段的制度。因此,刑法应当在何时撑起保护伞呢?就是在侵害到刑法所保护的法益,即行政制度失灵(多次违反行政制度或暴力不执行行政措施)或行为进一步扩大到侵害公民的私权利、威胁到社会和谐秩序的时候。因此,对于该行为的认定究竟应当采用行政法还是刑法,就应当对该行为侵害到的法益进行认定。

(二)借助“理清位阶”划分援引的范围

在空白罪状存在多个前置性规范的情况下,如何选择就变得很重要,在此主要需要用到法律位阶的法理来进行筛选。在空白罪状的前置性规范的选择上,由于其大多属于非刑事领域法律规范。因此,对其选择则需要有一定的限制,尤其是我国的法律纷繁复杂,法律条文和行政规定更是难以计数,而空白罪状在援引其他法律条文的时候,采取的字眼往往是“违反相关规定”,“违反国家规定”,“违反规章制度”等这样模糊的字眼。5而经相关统计,这样模糊的字眼所占的比例达到了55%左右,这样不仅会给法官的断案带来极大的困难,对于刑法的威信也是一种极大的威胁。因此,对于空白罪状的前置性规范的限制就变得迫在眉睫。由于我国的刑法典是由全国人大及其常委会制定的,并且在我国刑法典第96条专门规定了法律位阶的适用,除此之外,最高院就“国家规定”这一词也进行过详尽的叙述,“对于违反地方性法规、部门规章的行为,不得认定为违反‘国家规定’”。所以在选择空白罪状的前置性规范时,也应当注意选择法律的效力位阶,否则,就容易导致轻罪入刑、轻罪重罚,致使不仅不能更好的发挥刑法的作用,还会导致“恶法亦法”的社会风气,破坏了清明和谐的社会秩序。

三、结语

从行政刑法的发展现状可以看出,我国各部门法律体系基本完善。中国特色社会主义法律体系的骨架已经构建,而各个部分的血肉也已经基本补充完整,但是我国法律建设依旧任重道远,关键在于各个部分的血肉并未长合完整,尚不能形成一个运转完美的系统,行政法与刑法也正处于这样尴尬的境地。由此看来,亟需相关部门将我国行政刑法进一步修改完善,以期刑法与行政法之间更加协调有序,而空白罪状在一定程度上发挥了骨节的作用,因此,处理好空白罪状的法律适用问题就变得极为重要。

注释

1李晓明.行政刑法属性的论争及其定位[D].北方法学,2008,04:27-41.

2非法转让、倒卖土地使用权罪研究[D].Diss.西南政法大学,2017.

3简爱.我国行政犯定罪模式之反思[D].政治与法律,2018,282,11:33-46.

4赵春华案件鉴定疑难问题研究[D].Diss.吉林大学,2018.

5陈兵.空白罪状适用的规范性解释--以前置性规范为中心[J].西南政法大学学报,2014,02:97-105.

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