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商业银行理财子公司监管法律与投资者权益保护研究

作者:完美论文网  来源:www.wmlunwen.com  发布时间:2020/2/6 10:40:36  

摘要:资产管理业务是银行、信托、证券、基金、期货、保险资产管理等金融机构接受投资者委托,对受托者财产进行管理和投资的金融服务。其本质为“受人之托,代人理财”。自20世纪70年代以来,受布雷顿森林体系瓦解的影响,全球经济低迷,主要货币汇率风险不断加大,为刺激以银行客户为代表的理财和消费需求,众多国际知名银行积极开拓财富管理业务,并逐步形成以传统信贷、咨询业务和投资管理为集合的资产管理业务,银行业资管业务开始兴起。在发展过程中,金融消费者的利益问题逐步得到关注和重视,并相继建立保护体系。

关键词:银行理财; 监管法规; 投资者保护; 信息披露;

一、商业银行理财子公司监管法律与投资者权益保护

理财产品投资者作为金融消费者的一种,随着金融自由化和金融创新的深化发展,为分享金融投资的红利,成为金融投资者等个人客户。这催使个人客户成为集银行客户、投资者与投保人身份于一身的新型市场主体,成为一个接受综合金融服务的新群体。同时,金融机构的创新型金融工具(以资产管理产品为代表),进一步模糊了金融业内部的传统行业界限,同时弱化了交易双方之间的信息差距,尤其是缺乏专业经验的个人客户现对于金融机构的弱势地位。“资管新规”等监管法规制定的主要目的在于规范金融机构资产管理业务,资产管理产品投资者权益保护条款虽有涉及,但其规范缺乏逻辑性且并未形成体系,总体对投资者保护力度较弱。

(一)监管规则对于消费者保护不健全

上位法缺失是监管规则不全面的核心问题。我国目前关于理财业务的金融消费者保护的法规,首先是民事法律和金融监管法律,如《合同法》《消费者权益保护法》《信托法》等;其次是部门规章和规范性文件,例如《商业银行个人理财业务管理暂行办法》《关于加强金融消费者权益保护工作的指导意见》、“资管新规”等。

根据上述法律法规我们可以清晰地了解到,上述法律或者规范性文件目的在于规范资产管理业务,更突出于监管意义。而对理财消费者权益的保护更多的是通过对相应机构规范业务准则时一并进行,没有针对理财消费者保护的具体明确规定;或者是散见于“资管新规”中,缺乏对资产管理产品消费者权益和体系的保护与构建。虽然原银监会规范理财产品的部门规章和规范性文件对理财产品消费者权益保护规定得更为具体,但其法律效力较低,法律效力不足,普适性和权威性不足以对理财业务消费者进行有效保护。

(二)理财产品消费者救济渠道不通畅

世界范围内对于保护金融消费者主要采取两种措施,第一种是严监管,通过规范金融机构的行为,从而间接为金融消费者的合法权益提供保护。而“资管新规”作为规范金融机构资产管理业务的超部门规则,应当对涉及资产管理产品消费者的各项权利及其保护制度进行系统性的梳理和规范,以此确立金融消费者权益保护立法趋势。然而,“资管新规”大篇幅的内容都是用来防范和控制因金融机构不规范从事资产管理业务而造成的金融风险,着力于规范资产业务,对于消费者保护虽有散落条文涉及但并不完善,无法形成体系。局限于执法资源的有限性,监管部门都是基于监管目标的孰轻孰重进而排序在不同阶段进行“选择性执法”,而银保监会现阶段重视宏观审慎监管,打破刚兑,以维护金融市场稳定与安全,对于消费者保护方面重视力度不足。

第二种则是着力发展民事责任制度,给予消费者民事司法救济。就我国目前司法救济现状来看,首先,理财业务的基础法律关系不明晰。虽然有观点认为是信托关系,但是《信托法》在适用主体上存在严格限制,非信托金融机构所发行的资管产品无法适用《信托法》。而目前资产管理业务的规定又集中于监管法层面,私法层面规范不足,无法适用资产管理业务相关法规,只能依靠《合同法》《侵权责任法》等一般法律框架;其次,举证责任难度较大。我国的资管合同一旦进入司法程序,若涉及保本条款,一般会给予金融真个传经而判决合同整体无效,故合同无效后的损失承担一般由《合同法》内容进行规范。其中因果关系关于“谁主张谁举证”则需要消费者承担举证责任。另外,在合同违约之诉中,消费者还需对“违约事实”进行举证。囿于消费者信息不对称的劣势,金融机构对于信息的搜集和掌控的能力远强于消费者,若要求消费者对管理人与受损失之间存在因果关系进行有效举证,难度可想而知十分巨大。第三,司法裁判独立性偏弱。法院有根据具体情势适用法律从而推动公共政策的功能,以最高人民法院为风向标的司法系统与金融行政监管呈现亦步亦趋的特点,社会功能分化不充分。在强调防范金融风险时期,司法配合金融政策走向特征明显,司法裁判趋于严格。因此司法受到金融政策影响颇深,显示出我国在民事司法救济方面仍有较大完善的空间。

(三)理财业务信息披露有效性问题

商业银行向理财投资者披露的信息要真实、完整、及时,这不仅是银行在开展业务时所要履行的法定义务,也是理财业务信息披露基本原则的要求。商业银行个人理财业务信息披露的主要功能在于让消费者知情和比较:知情指的是银行需要向投资者提供必要的信息,从而方便投资者作出决策来确定是否购买产品;比较则是指信息披露会突出产品与产品之间的不同,使投资者能够从自身的需求出发在产品中挑选自己想要的投资组合。

“资管新规”和“管理办法”均规定向消费者充分披露详实的理财产品的分级设计及相应风险、收益分配、风险控制等信息。这确实做到了完全披露,但过分地强调信息披露要充分、全面,但是将关系到投资者切身利益的信息隐藏在庞杂的披露报告中,核心信息的不突出,加上消费者对于专业信息理解程度的不足,无法及时理解披露信息所包含内容,使披露的有效性大大减弱。由于监管力度的不断加大,商业银行为了规避责任,将包含产品信息的材料制作的非常冗长,庞杂的信息反而会对投资者造成困扰,容易忽略真正重要的信息。

二、健全金融投资者权益保护体系

(一)制定《金融消费者保护法》

制定单行的金融消费者保护法,并采用消费者金融分业保护的模式。除制定各金融行业中消费者保护所需要的共同规则以外,应当按银行业、保险业、证券业等不同领域制定各自的调整规范,各个行业中的每种合同都有其独有的特征,银行业务合同、保险合同、基金合同在订立、履行的过程中都有不同的规范调整,当事人的权利与义务也有不同配置,所以应当针对实践中的问题、矛盾集中领域制定相应的调整规范。

(二)完善消费者司法救济渠道

“资管新规”并未明晰资产管理业务的基础法律法关系,在未有明确的上位法监管的前提之下,若不对基础法律关系进行清晰定位,在司法实务方面极容易造成裁判标准不统一的混乱,不利于保护资产管理产品消费者的合法权益。笔者认为,信托制度特别强调信托人的信义义务,通过制度设计上的强制义务衡平金融机构和资产管理产品消费者在实践中的不平等地位,且信托制度独有的信托财产独立性原则对信托受益人(金融消费者)利益的保护契合了现代发价值。随着资产管理业业务结构的逐渐趋同,资产管理行业应归宗信托法理,承认《信托法》作为资产管理法的基本法地位,应将资管业务定性为信托法律关系。

完善相应的举证责任制度也是保护金融消费者的重要环节。金融消费者在与金融机构运作管理理财产品过程中发生争议,大部分都由消费者承担举证责任。并且因其无法举证证明相应事项而承担不利后果的案例占比较高。侧面反映出消费者在案件处理过程中承担据称责任比例较高。笔者认为,消费者难以获取金融机构所掌控的内部信息,即使获取相应信息,限于信息的技术性,对于没有受过专门训练的消费者,也无法对信息进行有效的分析。如果过分苛求消费者承担较高的证明责任,显然对消费者的权利行使造成实质性阻碍。如果在投资者提供了初步证据证明金融机构存在失范行为可能对投资者利益造成损害,则将后续的证明责任转移给金融机构能够更好实现双方权利和义务的平衡,符合现代司法裁决的基本技术要求,也能实现法律规范对实质公平的价值追求。

(三)落实有效披露原则,完善信息披露制度

传统的信息披露原则强调的是准确、真实、完整和及时,虽然消费者的知情权有所保障,但是也造成了一个问题即信息披露的太多导致无关信息占绝大部分而核心信息不易被发现,信息披露不足会损害投资者的知情权,但是信息披露太过庞杂对于消费者作出投资决策也是十分不利的。因此,监管机构不光要确保银行要在合理期限内履行披露义务,而且还要确保它提供的信息对于投资者决策是起到积极作用的。对于理财业务的消费者来说,对其作出决策影响最大的因素应该是产品风险和收益情况。因而,有效披露原则要求理财业务信息披露的重点应当包括产品类型、收益、风险以及与收益和风险高度关联的信息。有效披露原则一定程度上弥补了现有理财信息披露原则的缺陷。现有的信息披露原则侧重于让投资者全面、真实地了解产品信息,但是可能会造成披露过多无用信息干扰消费者决策的情况发生,有效性原则则会将消费者从繁杂的信息中解脱出来,因为它强调的是要注意信息的可比性。理财产品信息的披露并非是越多越好,有的时候过多反而对消费者起到反作用,银行在披露同种类型的理财产品时应当将其中可以影响到消费者决策的核心信息披露,这样消费者只需要比较这些数量不多的核心信息即可做出理想的投资决策。

参考文献

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[4] 宋悦.从行政执法看银行理财产品投资者保护[J].金融法苑,2018.

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