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大陆与台湾地区会计师惩戒制度的比较及建议探讨

作者:完美论文网  来源:www.wmlunwen.com  发布时间:2016/6/23 10:30:14  

一、台湾地区会计师惩戒制度的相关规定

(一)惩戒机关及法律

行政院”金融监督管理委员会是会计师的主管机关,其下的证期局会计审计组负责会计师的监管。会计审计组掌理与会计师相关事宜,包括:会计师法及相关法规的修订、废止、疑义解释的研拟;财务会计准则及一般公认审计公报相关疑义解释的研拟;财团法人会计研究基金会与会计师公会的监督与联系;会计师管理业务的规范与执行,及会计师申请核准办理公开发行公司财务鉴证案件的审核;会计师惩戒委员会相关事宜﹙周恺等,2000﹚。若发现会计师鉴证不实,则由相关单位交付会计师惩戒委员会,依相关法令进行行政惩戒处分。依台湾地区“大法官解释第295 号”解释,隶属行政机关的惩戒委员会,其决议等同于行政处分,而惩戒复审委员会所为的决议,实质上相当于最终的诉愿决定,故不得再提起诉愿或再诉愿﹙薛淳文,2005﹚。因此,依法所为的“惩戒处分”,虽名为“惩戒罚”,但其性质并非“惩戒”,而属行政法所称的“行政罚”。如因违反行政法上的义务给予制裁者,则属行政秩序罚;如非行政法上的义务,因违反职务上的义务或职业内部纪律的行为给予的制裁,则属惩戒罚﹙吴琮,2007﹚。由于会计师惩戒委员会不同于律师惩戒委员会具有法院性质,其所为的裁决绝非属终审的司法裁决﹙杨嘉源,2006﹚。如惩戒事实成立时,即对会计师做出惩戒处分。若被惩戒人对该决议不服,得向行政法院提起行政诉讼。

关于会计师的惩戒,除由主管机关拟定并经“立法院”通过的会计师法、证券交易法外,还有依法定程序制定发布施行的行政命令,如营利事业委托会计师查核鉴证申报所得税办法;有行政机关对执行法律的见解所发布的函释,如会计师查核鉴证财务报表规则;有会计师团体制定的自律规范,如会计师职业道德规范、公会章程、财务会计准则及审计公报﹙谷中钧,2008﹚。

(二)惩戒委员会及复审委员会

依台湾地区会计师第67 条规定,会计师惩戒委员会及会计师惩戒复审委员会委员,由会计师公会代表,具有会计、法律等专长学者或公正人士及相关行政机关代表,组成比例各为三分之一,对于委员的遴聘,会计师法则授权主管机关订定相关办法。

依会计师惩戒委员会与复审委员会组织及审议规则规定,会计师惩戒委员会及会计师惩戒复审委员会组成的委员由金管会派兼或聘兼,并制定1 人为主任委员,其人数应有15 人,包括会计师公会代表5 人、具有会计或法律等专长的学者或公正人士5 人、行政机关代表5 人。

会计师惩戒委员会行政机关代表的委员由“财政部”赋税署署长、“经济部”商业司司长及“行政院”金融监督管理委员会的银行局局长、法律事务处处长及证券期货局局长组成,而金管会代表的3 人如有特殊情况时,主管机关得另指派﹙吴欣亮,2010﹚。会计师惩戒复审委员会行政机关代表的委员由“最高法院”检察署指派检察官1 人、“行政院”主计处副主计长、审计部副审计长、金管会代表2 人组成。从现行实务来看,证期局局长通常是“财政部”派任出席会计师惩戒委员会与复审委员会的当然成员。会计师惩戒委员会的主任委员亦多由证期局局长担任,但复审委员会的主任委员则通常由法律界人士担任。

(三)惩戒事由

会计师受惩戒事由多半是在会计师专业方面,其中最频繁的包括查核事实与报告不符及缺乏足够查核证据。前者与会计师独立性有关,而后者与会计师信誉有关﹙沈定宏,2012﹚。台湾地区会计师法第61 条规定,会计师有下列情事之一者应付惩戒:﹙1﹚有犯罪行为,受刑之宣告者;﹙2﹚逃漏或帮助、教唆他人逃漏税捐,经税捐稽征机关处分有案者;﹙3﹚对公开发行股票或公司债的财务报表为不实鉴证者;﹙4﹚违反其他法令,受有行政处分,情节重大足以影响会计师信誉者;﹙5﹚违背会计师公会章程的规定,情节重大者;﹙6﹚其他违反本法定者。

(四)惩戒处分种类及方式

台湾地区现行会计师行政处分有两种:一是会计师惩戒委员会依据相关法律的规定决议惩戒;二是金融监督管理委员会依据证券交易法第37 条,对办理查核鉴证发生错误或疏失者直接处分﹙刘汉妮,1998﹚。

依会计师法第62 条规定,惩戒可分为:﹙1﹚警告;﹙2﹚申诫;﹙3﹚停止执行业务二月以上、二年以下,以及除名。另依同法第63 条规定,提请惩戒的权利人须为:﹙1﹚利害关系人;﹙2﹚业务事件主管机关;﹙3﹚会计师公会;﹙4﹚业务事件所在地主管机关。

依证券交易法第37 条第3 项,会计师办理第一项鉴证,发生错误或疏漏者,主管机关得视情节轻重处以不同的惩戒。如果错误或疏漏严重者,处以除名、停止其二年以内办理本法所定之鉴证,较轻者则处以警告或申诫。金融监督管理委员会直接惩戒权施行方式是由全体委员三分之二以上出席,出席委员过半数同意决议通过处分,公告后处分结果即确定。

(五)惩戒程序

会计师惩戒程序并未规范在会计师法中,而是授权由“行政院”金管会另行订定会计师惩戒委员会与惩戒复审委员会组织及审议规则,并报请“行政院”核定后实施。惩戒程序如下:﹙1﹚通知被付惩戒的会计师。﹙2﹚被付惩戒会计师在通知到达之日起二十日内提出答辩书,如认为必要时,得通知到会陈述;如不依限提出答辩或到会陈述者,得迳行决议﹙沈定宏,2012﹚。惩戒委员会会议应有委员三分之二以上出席,才能开会;必须经由出席委员过半数同意才能通过,并得邀请原移送单位到会说明。﹙3﹚被付惩戒的会计师对于惩戒委员会的处分决议有不服者,得在决议书到达之日起二十日内,附具理由书,向复审委员会申请复审。请求复审的事项,以原决议书内关于证据所认定事实有错误,或关于法令的适用不当为限﹙刘汉妮,1998﹚。﹙4﹚被付惩戒的会计师对于复审委员会的决议,未在行政诉讼法规定的期限内提起行政诉讼者,其决议即行确定,惩戒委员会应将其决议书刊登政府公告,并分%通知该管地方法院,“中央”暨地方主管财政、经济行政机关、被付惩戒会计师所属会计师公会、原移送机关或利害关系人。﹙5﹚复审的决议一经送达即行确定,复审委员会应将其决议通知惩戒委员会。被付惩戒的会计师处分确定后,惩戒委员会应将其决议书刊登政府公告,并分%通知该管地方法院,“中央”暨地方主管财政、经济行政机关,被付惩戒会计师所属会计师公会,原移送机关或利害关系人﹙沈定宏,2012﹚。

二、大陆与台湾地区会计师惩戒制度的比较

(一)惩戒机关的比较

在大陆,惩戒委员会是中注协下设的专门委员会,中注协秘书处负责办理惩戒委员会的日常事务。大陆注册会计师协会惩戒委员会暂行章程﹙以下简称暂行章程﹚第4 条规定:“惩戒委员会由15 名委员组成,其中注册会计师8 名,协会秘书处1 名,政府部门代表2 名,会计、审计学者2 名,法律专家2 名。”第5 条规定:“注册会计师担任惩戒委员应当符合下列基本条件:﹙1﹚从事注册会计师审计工作8 年以上,具有较高的专业理论水平和丰富的实践经验;﹙2﹚担任会计师事务所部门经理以上职位;﹙3﹚从业以来没有受到行政处罚和协会自律惩戒,具有良好的职业道德和执业记录。”除此,学者专家担任惩戒委员必须是:﹙1﹚具有相关专业高级职称;﹙2﹚熟悉注册会计师行业情况;﹙3﹚具有良好的职业道德和社会信誉。

台湾地区惩戒主管机关是会计师惩戒委员会,会计师惩戒委员会设在主管机关,即采用行政程序﹙李承易,1999﹚。依台湾地区会计师法及会计师惩戒委员会与复审委员会组织及审议规则的相关规定,惩戒委员共15 名中,会计师公会代表5 名﹙由会计师公会指派后由金管会兼派,非由主管机关选派﹚。其他10 名惩戒委员中,行政机关5 名,分别为金管会银行局局长、证期局局长、法律事务处处长、“财政部”赋税署署长、“经济部”商业司司长。另外5 名均由金管会派兼或聘兼具有法律及会计专长的学者或公正人士参加,其管辖的业务均涵盖会计师执业范围﹙林婵娟等,1999﹚。

大陆与台湾地区会计师惩戒委员会的成员差异不大,原则上大都以会计专业为主,其他非会计专业人士为辅。但大陆会计师成员已过半,台湾则未过半。为落实会计师自治自律,台湾地区会计师惩戒委员会应适度提升会计师专业团体推派的代表比例。

大陆暂行章程第15 条第3 项规定,如惩戒委员与当事人存在利害关系的,应予回避。台湾地区会计师惩戒委员会与惩戒复审委员会第6 条规定“足认其执行职务有偏颇之虞者”,应自行回避,其委员的独立性与律师惩戒委员会的委员相同。

(二)惩戒对象的比较

在惩戒对象方面,大陆注册会计师法第39 条1 款规定,以会计师事务所个人为对象,该条第2 款也以存在违规违纪注册会计师为惩戒对象,惩戒委员会视情节轻重予以单处或并处的惩戒。

台湾地区会计师法第61 条以会计师个人为惩戒对象,会计师因违反职业上应尽之义务或职业内部纪律行为所给予的制裁,则属惩戒。同时,对于法人会计师事务所的违规行为则依会计师法第75 条规定,由主管机关予以惩处。台湾地区多数学者认为惩戒处分是行政处分之一,而非单纯的自律机制,惩戒与惩处,并无本质差异。如因当事人违反行政法上义务,应属行政秩序罚;若违反职业上应尽之义务及职业内部纪律外,应属行政惩戒罚,属于广义惩戒﹙周舜臣等,1991﹚。

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